在被称为“史上最严”的欧盟《通用数据保护条例》生效之际,中国在保护个人信息方面的国家标准也刚刚实施。英国《金融时报》5月30日报道称,中国“出人意料”地在数据隐私保护规定方面走在了亚洲前列。
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“中国是最直接接受GDPR的国家” 6 n) R e. y' M- I
3 d- d1 D! Z* y: }! V; w$ C0 h 经过近四年的讨论以及两年的过渡期,5月25日,欧盟《通用数据保护条例》(General Data Protection Regulation,简称GDPR)在欧盟全体成员国正式生效。 2 H {/ E3 F7 W Y+ O( H: _
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根据该条例,企业如被欧盟认定违规,最高处罚金额可至2000万欧元或年收入4%的罚款,两者之中取其最高值。有预测称,今年欧盟将有可能开出60亿美元的罚单。
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外界普遍认为,这一新条例是“世界史上最严格的个人数据保护条例”,将给欧盟公民的个人数据保护带来革命性的变化。 + D* ] A M- ^0 a% y4 @
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& e7 l( k3 y% l$ J) @+ V 据《金融时报》报道,律师们指出,为了确保这项严格的新规不会危及全球数据流动,多家亚洲监管机构和企业已对此有所行动。
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% E: T' w3 B+ W" { 英国富尔德律师事务所(Freshfields)合伙人理查德·伯德(Richard Bird)指出:“从某些方面来看,中国是最直接接受GDPR的国家,不过是以非常中国的方式(a very Chinese way)。” J9 |; T/ w6 h* p% e) k! B6 F$ P
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《金融时报》指出,这是指中国在5月初推出了受GDPR影响的规定。5月1日,我国在保护个人信息方面的推荐性国家标准——《信息安全技术 个人信息安全规范》(以下简称《规范》)正式实施。
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霍金路伟律师事务所(Hogan Lovells)香港办公室合伙人马克•帕森斯(Mark Parsons)称,“可以清楚看到,这个《规范》参考了GDPR”,“我们认为这个《规范》一定会被相当严格地对待。”
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伯德也同意帕森斯的观点,他提到:“《规范》起草人们曾公开称GDPR是《规范》起草时主要的灵感来源。”
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9 o7 H/ j5 A$ ~ 据经济观察报4月报道,《规范》起草人之一、中国电子技术标准化研究院何延哲博士曾表示,在制定期间参照了《网络安全法》等一系列中国在个人信息保护方面提出要求的法律法规,也参考了欧盟的《通用数据保护条例》,即GDPR、ISO29000系列等国际范围内的个人信息保护法律法规及标准,同时,从国内主要存在的个人信息保护现状和问题出发制定标准,更侧重标准的实用性。 + x. P- m# H* E" ~
. Y% Q- C1 n3 U: d 尺度介于欧洲与美国之间 , ] z+ _/ A R6 c7 g, q
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《金融时报》称,不过,中国新出台的规定达不到GDPR的严苛程度,也无法通过欧洲更严的要求。
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伯德解释,欧盟提出的所谓“被遗忘权”(right of erasure),只有在数据控制者违法或违反协议时才生效。 ( F) j" y7 F! _$ U. S& b
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美国商务部长威尔伯·罗斯(Wilbur Ross)则对欧盟的新条例深表忧虑。罗斯5月30日在《金融时报》写道:“我们相信,数据共享的规则必须尊重隐私、保护我们在社会安全和互联网方便运行方面的共同利益,同时,也要将所有国家对于管理、科学和商业的需求考虑进来。” ; `' A, y5 x: ?; e" P! s) {) B
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“现在预计,GDPR的实行将会显著扰乱跨大西洋合作,创造不必要的贸易壁垒,不仅是美国,所有外在欧盟的国家都将受此影响。”
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' U+ B8 ?( J& d7 I, q) @ 美国商务部长威尔伯·罗斯(Wilbur Ross)(图源:视觉中国)1 Q" }7 B' `; a& Y g& m
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欧盟的GDPR被称为史上最严苛的数据保护规定,而美国的个人信息保护则侧重于行业自律。
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- \$ H, g% m! Q4 t 《规范》的起草人之一、北京大学互联网发展研究中心高级顾问洪延青表示,规范在制定时,可能会比美国稍严一点,但是绝对不会比欧洲更严,而且与欧洲拉开了一定的距离。
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3 U$ [$ T% y0 G2 D7 G, _ 据《经济观察报》报道,中国首席数据官联盟专家组成员,法律顾问,观韬中茂(上海)律师事务所合伙人王渝伟指出,“欧美国家在个人数据的保护立法政策上选择了不同的模式,这将是未来我国立法模式选择的方向。”
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+ A: x8 }% g1 h, x8 D: T “尽管我国制定的个人信息安全规范的国家标准是参考了GDPR,但同时也加入了符合中国国情的做法,我认为中国会采取一种介于美国和欧洲之间的规定,因为如果过于严苛,会限制行业的发展。”王渝伟表示。
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与东南亚国家形成对比 - G% ]+ F. G1 \6 K ?
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《金融时报》还报道称,在接受GDPR方面,相比中国政府和美国企业,中国的企业的行动有所滞后。 8 A' v* \; F f- x
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一位在北京工作的律师指出,她在欧洲、美国和日本的同事都说那边的公司都“请了律师,但在中国,除了少数几家大企业外,大多数中国企业还没真正开始行动。” $ f4 d3 y' s1 m) B* m3 S
: t! g8 z3 u9 u 报道称,新西兰是亚太地区唯一一个被列入“白名单”的国家,欧洲的数据可以自由出口。 $ @$ i2 [2 g/ v* | p$ A8 ]: n) E. E
) |2 q4 y: [, M" @( l# I) C 帕森斯指出:“在GDPR的影响下,关于提高数据保护方面,各地区立法势头强劲”,“人们在关注他们自己国家的法律,并有一种‘欧洲在向前迈进,我们可能会被落下’的感觉。” 9 d. |- r0 B+ H
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报道还指出,中国的新《规范》,以及印度去年12月发布的相关指引,与很多东南亚国家在数据保护方面止步不前形成了鲜明对比。在泰国和印度尼西亚,加强数据保护的努力多年来仍停留在计划之中。 + n6 {, D0 H" Y
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《金融时报》援引新加坡个人资料保护委员会(Personal Data Protection Commission)的说法指出,即便是被普遍视为东盟最发达经济体的新加坡,也要到2019年才会将其拟议的《个人资料保护法令》修订草案提交议会讨论。
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此外,律师们也表示,从某些方面看,新加坡的修订草案是放宽个人资料保护机制,而不是收紧。草案要求人们默认同意允许组织机构存储他们的数据,而非采用GDPR的规定(观察者网注,即用户需明示同意(explicit consent)或授权同意(unambiguous consent))。
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3 i6 m( P ]- o. V/ e, V 立法执法工作不断推进
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之所以对中国走在亚洲前列表示惊讶,恐怕是英媒对于中国在保护个人信息方面的治理缺乏了解。实际上,中国这方面的立法和执法工作一直在跟进,除了刚刚实施的《规范》外,今日(6月1日)正好是《网络安全法》正式实施一周年。
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《网络安全法》对个人信息保护做出规定,明确了对个人信息收集、使用及保护的要求,并规定了个人对其个人信息进行更正或删除的权利。 + X( B) n/ j9 o
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《规范》实为《网络安全法》的配套标准。2018年1月,国家标准《信息安全技术 个人信息安全规范》发布全文,进一步对个人信息的收集、保存、使用、委托处理、共享、转让和公开披露做了规定,对个人信息和个人敏感信息作了定义。
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: z9 w: y8 U c1 [. z 据人民日报海外版6月1日介绍,中国惩治信息贩卖“黑手”的力度越来越大。今年5月底,深圳开展第六次打击整治骚扰信息违法犯罪行动,查处缴获涉骚扰信息违法犯罪窝点24个、非法公民个人信息139万余条。北京5月份也开展打击网络侵犯公民个人信息犯罪,刑拘138人。江苏常州去年挖出一条巨大个人信息黑市交易链,抓获48名内鬼和82名中介商。 4 X% O @* b; j- \& s
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4 @5 T8 x8 k: ^7 r 据北京师范大学法学院互联网政策与法律研究中心主任薛虹介绍,《网络安全法》对个人信息安全保护制定了明确规定,个人信息保护法也加快了立法进程。薛虹指出,“全国人大常委会二次审议的电子商务法草案中,关于个人信息安全的内容在各个章节都有具体规定,还有一些制度创新和要求,比如个人信息泄露发生时,平台或商家要履行告知受害者的义务等。”
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